02
2021
08

如何实现对数据及网络虚拟财产的保护(转)

来自《中国律师》第六期  作者:刘一尘

《民法典》第一百二十七条规定:法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。该条款规定了数据和网络虚拟财产是民事权利的客体,是为了满足互联网时代保护个人数据与网络虚拟财产的需求而新增的条款。

《民法典》首次明确了隐私权和个人信息的保护原则,界定了个人信息的概念,列明了处理个人信息的合法基础,规范了个人信息处理者的义务、自然人对其个人信息的权利以及行政机关的职责等。这些对个人信息保护的规定受到了社会的广泛关注,同样,各种信息及数据的收集者和生产者们的权利与义务自然也受到了关注。


05
2021
07

污染环境罪中,不应计算入“公私财产损失”的有哪几项

       污染环境罪中,“公私财产损失”的数额,对被告人有着至关重要的意义。它直接决定着被告人的罪与非罪、轻罪还是重罪,决定着被告人是否适用缓刑的问题。因此,对污染环境罪中的“公私财产损失”进行深入探讨,确有必要。

       根据最高人民法院、最高人民检察院与2016年12月23日公布的《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“解释”)第一条之规定:“实施刑法第三百三十八条规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为‘严重污染环境’……(九)违法所得或者致使公私财产损失三十万元以上的;……”由此可以看出,“公私财产损失”达到三十万元,是污染环境罪的立案标准,是罪与非罪的界限。再根据《解释》第三条之规定:“实施刑法第三百三十八条、第三百三十九条规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为‘后果特别严重’:……(五)致使公私财产损失一百万元以上的;……”由此可以看出,“公私财产损失”是否达到一百万元,是达到“后果特别严重”的标准,是量刑是否在三年以上的关键。

06
2021
01

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)


(2020年12月25日最高人民法院审判委员会第1825次会议通过,自2021年1月1日起施行)

为正确审理劳动争议案件,根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定,结合审判实践,制定本解释。

第一条 劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷,属于劳动争议,当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决,依法提起诉讼的,人民法院应予受理:

(一)劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷;

(二)劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同,但已形成劳动关系后发生的纠纷;

(三)劳动者与用人单位因劳动关系是否已经解除或者终止,以及应否支付解除或者终止劳动关系经济补偿金发生的纠纷;

(四)劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后,请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物发生的纠纷,或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续发生的纠纷;

(五)劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失发生的纠纷;

(六)劳动者退休后,与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险待遇而发生的纠纷;

(七)劳动者因为工伤、职业病,请求用人单位依法给予工伤保险待遇发生的纠纷;

(八)劳动者依据劳动合同法第八十五条规定,要求用人单位支付加付赔偿金发生的纠纷;

(九)因企业自主进行改制发生的纠纷。


02
2021
01

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释(一)

(2020年12月25日最高人民法院审判委员会第1825次会议通过,自2021年1月1日起施行)

为正确审理婚姻家庭纠纷案件,根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定,结合审判实践,制定本解释。

一、一般规定

第一条 持续性、经常性的家庭暴力,可以认定为民法典第一千零四十二条、第一千零七十九条、第一千零九十一条所称的“虐待”。

第二条 民法典第一千零四十二条、第一千零七十九条、第一千零九十一条规定的“与他人同居”的情形,是指有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续、稳定地共同居住。

第三条 当事人提起诉讼仅请求解除同居关系的,人民法院不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉。

当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的,人民法院应当受理。

第四条 当事人仅以民法典第一千零四十三条为依据提起诉讼的,人民法院不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉。

第五条 当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的,如果查明属于以下情形,人民法院应当予以支持:

(一)双方未办理结婚登记手续;

(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活;

(三)婚前给付并导致给付人生活困难。

适用前款第二项、第三项的规定,应当以双方离婚为条件。

04
2020
11

律师事务所设立调解工作室调查

◆ 调解案件以民商事为主

◆ 律师调解市场尚未形成

◆ 具有专业职业实践优势

◆ 降低解纷成本法院压力

◆ 应当建立健全协调机制

在寸土寸金的北京东三环正大中心北塔,有一间10多平方米、墙上挂着“调解室”牌子的房间。这是北京盈科律师事务所调解工作室,成立于2017年11月,已成功调解不少矛盾纠纷。


23
2020
09

以法律为圆心(作者:吴辰,上海小城律师事务所律师)

岁月匆匆,离开复旦校园已经十八年了,至今对于九五年入学时的情景记忆犹新。彼时,复旦大学辩论队在首届国际大专辩论赛夺冠所引发的社会辩论热方兴未艾,由国际政治系王沪宁教授任总顾问、哲学系俞吾金教授任总教练的那支辩论队几乎成为全民偶像。带着对这些辩者的崇拜,我进入了复旦哲学系,迎接我的是刚刚履新系主任的俞吾金教授的新生寄语,至今仍在深刻体会这次讲话对我醍醐灌顶的意义。简单地说,俞老师从总体性、前提性和批判性三个维度深刻阐述了思维方法的重要性。总体性判断服务于全局观念,批判性视角则可帮助我们对问题理解得更全面,而前提的预设或抽离将可能导致结论发生根本性的变化。延伸而言,价值判断的重要性、社会问题的复杂性、方法权变的可能性自在其中。或许可以说,今天之所以在强手如林的上海律师界我可以找到安身之处,从根本上是因为有了复旦哲学系多年的思维训练和培养,终身受益。 


23
2020
09

司法部发布未成年人法律援助服务指引(试行)

 

近日,司法部公共法律服务管理局、中华全国律师协会发布《未成年人法律援助服务指引(试行)》(以下简称《指引》),提出要进一步加强未成年人法律援助工作专业化水平,切实提高未成年人法律援助服务质量,不断增强未成年人群体在法治领域的获得感。

16
2020
09

律师的日常工作

 

律师的日常工作纷繁复杂!
 第一,开庭。
  对于诉讼律师来讲,如果案件较多,不是开庭就是在开庭的路上。有些同行接了一些公司的法律事务,案件量巨大,诉讼业务较多,基本大部分时间花费在开庭。
不管刑事案件还是民事案件都要经过开庭查明事实,法院从而给出一个客观、公正的判决。
第二,接待当事人。
 律师的时间很大部分花费在接待当事人上,这也是律师拿下案件的基础,所以接待当事人对律师来讲非常重要。
  在接待当事人前需要初步了解他们的基本法律问题,律师要有针对性的准备相关的材料,比如详细的法律规定、判例、如果确定委托还需要准备委托代理手续等。在接待过程中对于当事人的法律问题进行详尽的解释,这对律师的水平要求得很高,如果一些问题连律师都不知道,导致的结果是严重的,这个案子可能就没了。
第三,调查取证。
  调查取证是律师的基本工作,对于需要调查取证的案件,律师需要准备相关的调查手续,确定被调查的对象,安排时间前去调查。
   对于不欢迎律师调查取证的单位,还要向法院申请调查令,从而保证能够获取到有价值的证据材料。
第四,与办案单位沟通。
 1、与法院的沟通。
  立案,民事案件现在通常立案较为方便,得益于立案登记制。但有些法院的立案人员并不专业或者赶上年底法院控制立案数量,也会导致立案困难。比如民间借贷案件,原告所在地到底有没有管辖权的问题。虽然民事诉讼法与民事诉讼法司法解释对这一问题予以了明确,货币接收地一方具有管辖权,但实践中仍然会有立案人员让到被告所在地,从而增加原告的诉累。
  遇到此种情况就需要律师给立案人员充分沟通,不但有法律规定,最好还有本院的判例。实在不行还得找立案庭的庭长理论。之前遇到一个咨询的当事人在其经常居住地不给立案,跑到被告所在地立案,最后一审法院判决原告败诉,好在二审胜诉。也许在原告所在地立案就没必要这么折腾了。
  立案后才是第一步,下一步要和法院及时沟通查询承办法官,向法院递交证人出庭作证的申请,一些证据律师无法调取需要申请法院调取,如果法院安排开庭有冲突还需要沟通能否安排其他时间开庭,大部分法官是不错的,理解律师的工作。有些案件需要保全,要申请保全,还要提供担保。
  刑事案件如果需要申请排除非法证据,及时递交申请与线索,律师一般也需要和法官当面陈述排非的必要性,这样启动排非的可能性会大一点。
  2、与公安机关的沟通。
 通常刑事案件公安机关是律师最先沟通的机关,按照法律规定,律师一旦接受家属委托后必须向办案单位递交委托手续。对于公安机关的沟通我认为前期是很重要的,对于有问题的案件可以在公安阶段通过充分沟通达到意想不到的效果。

14
2020
09

《法律援助值班律师工作办法》发布

近日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合印发《法律援助值班律师工作办法》(以下简称《办法》)。

根据《办法》,值班律师是指法律援助机构在看守所、人民检察院、人民法院等场所设立法律援助工作站,通过派驻或安排的方式,为没有辩护人的犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助的律师。

根据刑事诉讼法及《办法》,值班律师法定职责包括:提供法律咨询、提供程序选择建议、帮助犯罪嫌疑人、被告人申请变更强制措施、对案件处理提出意见、帮助犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属申请法律援助,以及法律法规规定的其他事项。据此,值班律师提供法律帮助,与法律咨询、刑事辩护、刑事代理共同成为刑事法律援助的服务方式。

据悉,《办法》共五章三十六条,包括总则、值班律师工作职责、法律帮助工作程序、值班律师工作保障、附则五部分。《办法》着眼于发挥值班律师制度在刑事诉讼中的重要作用,注重总结刑事诉讼制度改革成果,就值班律师工作职责、运行模式、监督管理、部门协作、经费保障等方面作出了规定。

《办法》的出台,有利于完善值班律师工作机制,有助于保障犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼各个阶段获得有效的法律帮助,是落实习近平总书记“努力让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义”重要指示的具体措施,对于维护犯罪嫌疑人和被告人合法权益、维护司法公正、促进社会公平正义具有重要意义。

据了解,近年来,各级司法行政机关和法律援助机构积极推进法律援助值班律师工作,目前法律援助机构已在检察机关设立法律援助工作站1700余个,全国基本实现看守所、人民法院法律援助工作站全覆盖。2019年,全国法律援助值班律师共转交法律援助申请5.5万余件,提供法律帮助案件近40万件,其中参与认罪认罚案件近34万件。

24
2020
08

《民间借贷新规》的重要变化及影响

 

2020年8月18日最高人民法院审判委员会第1809次会议通过《关于修改<关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定>的决定》(法释(2020)6号),8月20日最高人民法院正式发布新修订的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称“《民间借贷新规》”),并就《民间借贷新规》召开了新闻发布会。